清末与民国初年的法律制度

本节导读

这一节讲大纲第六章「清末民初的法律制度」，包括第一节清末、第二节南京临时政府、第三节北洋政府。

这一时期是中国法律近代化的起点：清末在内外压力下「预备立宪」、修订法律，中华法系开始解体；南京临时政府制定《临时约法》，确立民主共和；北洋政府时期制宪频繁，大量沿用清末的法律，并以判例和解释例弥补成文法的不足。

清末法律制度

「预备立宪」

• 「预备立宪」的背景与「大权统于朝廷，庶政公诸舆论」的指导原则：日俄战争后立宪呼声高涨，清廷派五大臣出洋考察政治，宣布「预备仿行宪政」，原则是皇帝总揽大权，一般政务听取舆论。
• 《钦定宪法大纲》；咨（谘）议局与资政院；《十九信条》。《钦定宪法大纲》以「君上大权」为正文、「臣民权利义务」为附录，确认皇帝的专制权力；咨议局是各省的咨询机关，资政院是中央的咨询机关，都没有真正的立法权；《十九信条》是辛亥革命爆发后清廷仓促抛出的，形式上缩小了皇权、扩大了国会权力。

修律活动

• 修律的指导思想：「中外通行，有裨治理」；修订法律馆。清廷任命沈家本、伍廷芳为修订法律大臣，设修订法律馆主持修律。
• 《大清现行刑律》：在《大清律例》基础上删改而成的过渡性法典，把纯属民事的条款分出、不再科刑。
• 《大清新刑律》：中国第一部近代意义上的专门刑法典，分总则和分则，采用死刑、无期徒刑、有期徒刑、拘役、罚金等新刑罚体系，但正文后附有维护礼教的《暂行章程》，公布后没有真正施行。
• 《大清民律草案》：仿照德国、日本民法编成，分总则、债权、物权、亲属、继承五编，未及颁行清朝就灭亡了。
• 商事立法及其特点：前期由商部主持，颁行《钦定大清商律》等；后期由修订法律馆起草商律草案。特点是从以单行法规为主走向系统编纂，主要模仿日本。
• 礼法之争：围绕《大清新刑律》等新法，以张之洞、劳乃宣为代表的「礼教派」与以沈家本为代表的「法理派」展开论争，焦点是新律要不要维护纲常礼教，最后以双方妥协告终。
• 法院组织法与诉讼法：先后颁行《大理院审判编制法》《法院编制法》等，起草了刑事、民事诉讼律草案。

清末修律的主要特点和历史意义：特点是以维护君主专制为前提，采用西方的法律形式和原则，新旧杂糅；意义是打破了诸法合体的传统体例，标志着中华法系开始解体，为中国法律的近代化奠定了基础。

司法制度的变化

• 领事裁判权与会审公廨：外国人在中国犯罪不受中国司法管辖；在上海等地租界设立会审公廨，由中国官员与外国领事共同审理涉外案件，外国领事实际上控制了审判。
• 司法机构的调整：改刑部为法部，掌管司法行政；改大理寺为大理院，作为最高审判机关；各省按察使司改为提法使司，并设立各级审判厅和检察厅。
• 诉讼审判制度的改革：实行四级三审制，规定刑事、民事分别审理，设立检察制度，确立审判公开等原则。

南京临时政府法律制度

宪法性文件

• 《中华民国临时政府组织大纲》：1911 年 12 月由各省都督府代表会议通过，以美国的总统制为蓝本。
• 《中华民国临时约法》的制定、主要内容、特点及其历史意义：见例题 2。

其他革命法令

有关保障民权、发展经济、文化教育、社会改革等方面的法令：保障民权方面，禁止买卖人口、废除「贱民」身份；发展经济方面，保护私有财产，鼓励兴办实业；文化教育方面，废止小学读经，改革教育制度；社会改革方面，劝禁缠足、限期剪辫、禁止吸食鸦片和赌博，革除「大人」「老爷」等称呼。

司法制度

• 中央司法机关：中央设司法部，掌管全国司法行政；按照《临时约法》，法院行使审判权，计划设立临时中央裁判所。
• 司法改革的主要措施：确立司法独立；实行公开审判，试行律师制度；禁止刑讯，废止体罚。

北洋政府法律制度

立法概况

• 立法原则：宣称采用西方法律，同时「隆礼」「重刑」，维护传统礼教，加重刑罚。
• 立法活动的特点：制宪频繁、名不副实；大量删改沿用清末的法律；大理院的判例和解释例具有法律效力，弥补成文法的不足；仿照西方法律体系，形式上较为完备。