合同的保全、变更转让、终止与违约责任

本节导读

这一节对应大纲民法学第十四章「合同通则」的后四节：合同的保全、合同的变更和转让、合同的权利义务终止、违约责任。前三项回答「债权怎样得到保障、怎样流转、怎样消灭」，违约责任回答「不履行要付出什么代价」。

学完后，你应该能判断代位权、撤销权能否成立，说清债权转让和债务移转的不同要求，掌握法定解除的事由和解除权的期限，并能计算违约损害赔偿的范围。

合同的保全

项目	代位权	撤销权
条文	第五百三十五条至第五百三十七条	第五百三十八条至第五百四十二条
针对的行为	债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人到期债权的实现	债务人无偿处分财产权益（放弃债权、放弃债权担保、无偿转让财产、恶意延长到期债权的履行期限）；或者以明显不合理的价格交易、为他人的债务提供担保，相对人知道或者应当知道
行使方式	向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，专属于债务人自身的除外	请求人民法院撤销债务人的行为
范围与费用	以债权人的到期债权为限；必要费用由债务人负担	以债权人的债权为限；必要费用由债务人负担
期间与效果	认定代位权成立的，由债务人的相对人向债权人履行义务，债权人接受履行后，相应的权利义务终止	自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使，自债务人的行为发生之日起五年内没有行使的消灭；被撤销的行为自始没有法律约束力

合同的变更和转让

当事人协商一致，可以变更合同；对变更的内容约定不明确的，推定为未变更（第五百四十三条、第五百四十四条）。

债权人可以将债权的全部或者部分转让给第三人，但是根据债权性质不得转让、按照当事人约定不得转让、依照法律规定不得转让的除外；当事人约定非金钱债权不得转让的，不得对抗善意第三人，约定金钱债权不得转让的，不得对抗第三人（第五百四十五条）。债权转让未通知债务人的，该转让对债务人不发生效力（第五百四十六条）。

债务人将债务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意；债务人或者第三人可以催告债权人在合理期限内予以同意，债权人未作表示的，视为不同意（第五百五十一条）。第三人与债务人约定加入债务并通知债权人，或者向债权人表示愿意加入债务，债权人未在合理期限内明确拒绝的，债权人可以请求第三人在其愿意承担的债务范围内和债务人承担连带债务（第五百五十二条）。

合同的解除

约定解除：当事人协商一致可以解除合同；也可以约定一方解除合同的事由，事由发生时，解除权人可以解除合同（第五百六十二条）。

法定解除（第五百六十三条）：因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除，但是应当在合理期限之前通知对方。

解除权的期限：法律规定或者当事人约定了期限的，期限届满不行使，该权利消灭；没有规定或者约定的，自解除权人知道或者应当知道解除事由之日起一年内不行使，或者经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭（第五百六十四条）。解除通知到达对方时合同解除（第五百六十五条）。合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失（第五百六十六条）。

抵销、提存、免除与混同

终止事由	条文	要点
法定抵销	第五百六十八条	互负债务，标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的到期债务抵销；根据债务性质、按照约定或者依照法律规定不得抵销的除外；通知自到达对方时生效，抵销不得附条件或者附期限
提存	第五百七十条至第五百七十四条	债权人无正当理由拒绝受领、下落不明等，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存；提存后毁损、灭失的风险由债权人承担，孳息归债权人，提存费用由债权人负担；债权人自提存之日起五年内不行使领取提存物的权利的，提存物扣除提存费用后归国家所有
免除	第五百七十五条	债权人免除债务人部分或者全部债务的，债权债务部分或者全部终止，但是债务人在合理期限内拒绝的除外
混同	第五百七十六条	债权和债务同归于一人的，债权债务终止，但是损害第三人利益的除外

违约责任

当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任（第五百七十七条），违约责任原则上不问过错。当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当依法向对方承担违约责任，与第三人之间的纠纷依照法律规定或者按照约定处理（第五百九十三条）。

非金钱债务的继续履行有三种例外：法律上或者事实上不能履行；债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；债权人在合理期限内未请求履行（第五百八十条）。