合同的订立、效力与履行

本节导读

这一节对应大纲民法学第十四章「合同通则」的前四节：债与合同概述、合同的订立、合同的效力、合同的履行。合同编是民法典中条文最多的一编，通则分编规定各类合同共同适用的规则。

学完后，你应该能判断一份合同是否成立、何时成立，识别格式条款和免责条款的效力，按照法定的补充规则处理约定不明的问题，并能正确运用三种双务合同履行抗辩权。

债与合同概述

债是特定当事人之间请求为或者不为一定行为的法律关系（第一百一十八条），发生原因有合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定。合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议；婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用有关该身份关系的法律规定，没有规定的，可以根据其性质参照适用合同编（第四百六十四条）。

债的常见分类有：按份之债与连带之债；特定之债与种类之债；简单之债与选择之债。标的有多项而债务人只需履行其中一项的，债务人享有选择权，但是法律另有规定、当事人另有约定或者另有交易习惯的除外（第五百一十五条）。合同的分类有：有名合同与无名合同、双务合同与单务合同、有偿合同与无偿合同、诺成合同与实践合同、要式合同与不要式合同、主合同与从合同等。

合同的订立：要约与承诺

制度	条文	要点
要约	第四百七十二条	内容具体确定，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束
要约邀请	第四百七十三条	希望他人向自己发出要约的表示，如拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告和宣传、寄送的价目表；商业广告的内容符合要约条件的，构成要约
要约的撤回与撤销	第四百七十五条至第四百七十七条	撤回的通知应当在要约到达前或者同时到达；撤销须在受要约人作出承诺前到达；要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示不可撤销，或者受要约人有理由认为不可撤销并已经为履行合同做了合理准备工作的，不得撤销
承诺的内容	第四百八十八条、第四百八十九条	受要约人对标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等作出变更的，是实质性变更，为新要约；非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明不得变更外，承诺有效
合同成立	第四百八十三条、第四百九十条	承诺生效时合同成立；采用合同书形式的，自当事人均签名、盖章或者按指印时成立；应当采用书面形式而未采用，但一方已经履行主要义务、对方接受的，合同成立

格式条款与缔约过失

格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款（第四百九十六条第一款）。提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定权利义务，并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等与对方有重大利害关系的条款，按照对方的要求予以说明；没有履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容（第四百九十六条第二款）。

对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释；有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款（第四百九十八条）。

缔约过失责任：当事人在订立合同过程中假借订立合同恶意进行磋商，故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，或者有其他违背诚信原则的行为，造成对方损失的，应当承担赔偿责任（第五百条）；泄露、不正当地使用在订立合同过程中知悉的商业秘密或者其他应当保密的信息，造成对方损失的，也应当承担赔偿责任（第五百零一条）。

合同的效力

合同效力适用总则编民事法律行为的规定，合同编另有几条特殊规则：依法须经批准的合同，未办理批准等手续影响合同生效的，不影响合同中履行报批等义务条款以及相关条款的效力（第五百零二条第二款）；法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限外，对法人或者非法人组织发生效力（第五百零四条）；当事人超越经营范围订立的合同，不得仅以超越经营范围确认合同无效（第五百零五条）。

合同中下列免责条款无效（第五百零六条）：造成对方人身损害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的。合同不生效、无效、被撤销或者终止的，不影响合同中有关解决争议方法的条款的效力（第五百零七条）。

合同的履行

当事人应当按照约定全面履行自己的义务，并遵循诚信原则履行通知、协助、保密等义务，还应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态（第五百零九条）。约定不明确的，先协议补充，不能达成补充协议的，按照合同相关条款或者交易习惯确定（第五百一十条）；仍不能确定的，适用第五百一十一条：履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行，交付不动产的，在不动产所在地履行，其他标的，在履行义务一方所在地履行；履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担，因债权人原因增加的履行费用，由债权人负担。