债与合同：订立、履行、保全与违约责任

本节导读

这一节对应大纲民法编第十二章「债的一般原理」、第十三章「合同法总论」和第十四章「合同法分论」。合同的规则多，但主线清楚：合同怎么成立，成立后怎么履行，对方不履行时自己能拒绝什么、能不能解除、能要求什么赔偿。

常见的考法是情境选择题：判断回函是承诺还是新要约、该用哪种抗辩权、能不能解除合同、定金怎么返还；名词解释和简答可能考「缔约过失责任」「不安抗辩权」「代位权」（常见资料的说法，以当年考试大纲为准）。本节按《民法典》合同编编写。合同编通则部分另有 2023 年 12 月 5 日起施行的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉合同编通则若干问题的解释》（法释〔2023〕13号），本节不展开它的内容，以当年考试大纲与现行法律文本为准。

债的发生原因

民法典规定，债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。债权只能向特定的债务人主张，是相对权、请求权，这一点和物权正好相对。

发生原因	要点
合同	最常见的债的发生原因
侵权行为	侵害他人民事权益，产生损害赔偿之债
无因管理	管理人没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而管理他人事务，可以请求受益人偿还因管理事务而支出的必要费用；因管理事务受到损失的，可以请求受益人给予适当补偿
不当得利	得利人没有法律根据取得不当利益，受损失的人可以请求得利人返还取得的利益
其他	缔约过失、单方允诺等法律规定的其他原因

不当得利有三种法定除外情形，受损失的人不能请求返还：为履行道德义务进行的给付；债务到期之前的清偿；明知无给付义务而进行的债务清偿。无因管理成立时，受益人取得利益有法律根据，不再按不当得利处理。

合同的分类

分类	区分标准与例子
有名合同与无名合同	法律是否规定了名称和规则；民法典合同编规定的买卖、赠与、借款、租赁等典型合同都是有名合同
双务合同与单务合同	双方是否互负对待给付义务；买卖、租赁是双务合同，赠与一般是单务合同
有偿合同与无偿合同	取得利益是否要付出代价；买卖是有偿合同，赠与是无偿合同
诺成合同与实践合同	是否以交付标的物为成立要件；买卖是诺成合同，定金合同自实际交付定金时成立，是实践合同
要式合同与非要式合同	法律、行政法规是否要求采用特定形式
主合同与从合同	能否独立存在；担保合同是主债权债务合同的从合同
为订约人利益与为第三人利益订立的合同	是否约定由债务人向第三人履行

合同的订立

概念	要点
要约	希望与他人订立合同的意思表示；内容具体确定，并表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束
要约邀请	希望他人向自己发出要约的表示；拍卖公告、招标公告、招股说明书、债券募集办法、基金招募说明书、商业广告和宣传、寄送的价目表等
要约的撤回与撤销	撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达；要约人以确定承诺期限或者其他形式明示要约不可撤销，或者受要约人有理由认为要约不可撤销并已经为履行合同做了合理准备工作的，要约不得撤销
承诺	受要约人同意要约的意思表示，内容应当与要约一致；对标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是实质性变更，视为新要约

承诺生效时合同成立，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

当事人在订立合同过程中有下列情形之一，造成对方损失的，应当承担赔偿责任，这就是缔约过失责任：假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；有其他违背诚信原则的行为。订立合同过程中知悉的商业秘密或者其他应当保密的信息，无论合同是否成立，都不得泄露或者不正当地使用。

合同的履行与抗辩权

抗辩权	由谁行使	条件
同时履行抗辩权	双方都可以	互负债务，没有先后履行顺序；一方在对方履行之前，或者对方履行不符合约定时，有权拒绝其相应的履行请求
先履行抗辩权	后履行一方	互负债务，有先后履行顺序，应当先履行的一方没有履行或者履行不符合约定
不安抗辩权	先履行一方	有确切证据证明对方经营状况严重恶化，转移财产、抽逃资金以逃避债务，丧失商业信誉，或者有丧失、可能丧失履行债务能力的其他情形

三种抗辩权都只是暂时拒绝履行，不消灭对方的债权。

合同的保全

制度	适用情形	要点
代位权	债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现	债权人向人民法院请求以自己的名义代位行使；专属于债务人自身的权利除外；以债权人的到期债权为限；必要费用由债务人负担
撤销权	债务人放弃债权、放弃债权担保、无偿转让财产，恶意延长到期债权的履行期限；或者以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价受让他人财产、为他人的债务提供担保，且相对人知道或者应当知道，影响债权人的债权实现	请求人民法院撤销；自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使，自债务人的行为发生之日起五年内没有行使的，撤销权消灭

债权转让与债务转移的要求不同：债权人转让债权，未通知债务人的，该转让对债务人不发生效力；债务人转移债务，应当经债权人同意。

合同的解除与违约责任

当事人协商一致，可以解除合同，也可以约定一方解除合同的事由。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满前，一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除，但是应当在合理期限之前通知对方。