共同犯罪、罪数与正当防卫、紧急避险

本节导读

这一节对应大纲刑法编第十章「共同犯罪」、第十一章「一罪与数罪」和第十二章「正当防卫与紧急避险」。三章各管一件事：几个人一起犯罪怎么处理；一个人的行为算一罪还是数罪；哪些行为看起来造成了损害，却不是犯罪。

正当防卫和紧急避险是论述题、简答题的常客，「成立条件」「二者的区别」都很适合出题；共同犯罪人的处罚和罪数类型则多见于选择题（常见资料的说法，以当年考试大纲为准）。

共同犯罪

成立条件

共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。成立条件有三：一是主体为二人以上，且都达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力；二是客观上有共同的犯罪行为；三是主观上有共同的犯罪故意。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

共同犯罪人的分类与处罚

我国刑法以共同犯罪人在共同犯罪中的作用为主要标准，同时兼顾分工：

种类	认定	处罚
主犯	组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的，或者在共同犯罪中起主要作用的	组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚；其他主犯按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚
从犯	在共同犯罪中起次要或者辅助作用的	应当从轻、减轻处罚或者免除处罚
胁从犯	被胁迫参加犯罪的	应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚
教唆犯	故意唆使他人犯罪的	按照他在共同犯罪中所起的作用处罚；教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚；被教唆的人没有犯被教唆的罪，可以从轻或者减轻处罚

一罪与数罪

区分一罪与数罪，通行教材以犯罪构成的个数为标准：符合一个犯罪构成的是一罪，符合数个犯罪构成的是数罪。有些情形看起来像数罪，法律上却按一罪处理：

类型	种类	含义与处理
实质的一罪	继续犯	犯罪行为与不法状态在一定时间内同时持续，如非法拘禁；按一罪处理
实质的一罪	想象竞合犯	一个行为同时触犯数个罪名；从一重罪处断
实质的一罪	结果加重犯	实施基本犯罪，又发生了法律规定的加重结果；按加重的法定刑处罚
法定的一罪	结合犯、集合犯	由法律把数个行为规定为一罪
处断的一罪	连续犯	基于同一或者概括的犯意，连续实施性质相同的数个行为；按一罪从重处罚
处断的一罪	牵连犯	为实施某一犯罪，其手段行为或者结果行为又触犯其他罪名；一般从一重罪处断，法律另有规定的除外
处断的一罪	吸收犯	一个犯罪行为吸收另一个犯罪行为；按吸收的那个罪处理

判决宣告以前一人犯数罪的，要数罪并罚，具体规则在下一节讲。

正当防卫

成立条件

为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。它要同时满足五个条件：

1. 起因条件：存在现实的不法侵害；
2. 时间条件：不法侵害正在进行，已经开始、尚未结束；
3. 对象条件：针对不法侵害人本人；
4. 主观条件：具有防卫意识，即为了保护合法权益；
5. 限度条件：没有明显超过必要限度造成重大损害。

防卫过当与特殊防卫

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，是防卫过当，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任，这叫特殊防卫。